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新三板:国有股相关问题探讨
时间:2017-10-14 11:11:09?浏览数:1083?【关闭页面】

田梦舒? 北京市京师(郑州)律师事务所律师

导语:在新三板实务中,笔者发现,凡是涉及到国有企业或者国有资产的问题都备受全国中小企业股份转让系统关注,在具体操作过程中无疑是个难点。本文将从什么是国有股出发,对新三板中国有股设置的批复及国有股变动的相关问题进行探讨,并着重研究国有参股企业在新三板挂牌过程中是否应当取得国有股设置的批复问题。

一、国有股的认定

《中华人民共和国企业国有资产法》第五条规定:“本法所称国家出资企业,是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司,以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。”由此可见,国家出资企业包括了国有资本参股公司,即只要国家对该企业有出资,无论是否控股,都认定为国家出资企业。

那么在实务操作过程中,不能因为某一拟挂牌企业中国有股东股份占比低而认为其不属于国有股东,即使占比只有1%,拟挂牌企业即可认定为国有参股公司,其公司中的股权转让及增资等行为均应符合国资管理的规定。

这一点在《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》第四条第(一)款第2项:“申请挂牌前存在国有股权转让的情形,应遵循国资管理规定。”中亦有所体现。

二、国家出资企业国有股变动应由国有资产管理机构指定的具有资产评估资质的评估事务所进行评估

(一)凡是影响到国有股变动的事项均应进行评估

根据《国有资产评估管理办法》(以下简称办法)的规定,非上市公司国有股东股权比例变动的,应当由其产权持有单位委托具有相应资质的资产评估机构进行评估。《国有资产评估管理办法施行细则》第三条规定:“办法所说的国有资产是指国家依据法律取得的,国家以各种形式的投资和投资收益形成的或接受捐赠而取得的固定资产、流动资产、无形资产和其它形态的资产。”《国有资产评估管理办法施行细则》第四条规定:“办法所说的国有资产占有单位包括国营企业、事业单位、各种形式的国内联营和股份经营单位、其它占有国有资产的单位等。”

(二)只有由国有资产管理机构指定的具有资产评估资质的评估师事务所作出的评估才具有法律效力

《国有资产评估管理办法》第九条规定:“持有国务院或者省、自治区、直辖市人民政府国有资产管理行政主管部门颁发的国有资产评估资格证书的资产评估公司、会计师事务所、审计事务所、财务咨询公司,经国务院或者省、自治区、直辖市人民政府国有资产管理行政主管部门认可的临时评估机构,可以接受占有单位的委托,从事国有资产评估业务。”

三、资产评估事项应报送有权的国有资产管理部门备案

根据《企业国有资产评估管理暂行办法》的相关规定,企业收购非国有单位的资产的,应当对相关资产进行评估,并将资产评估项目报送有权的国有资产主管部门进行备案。?

根据国办发(2001)102号《国务院办公厅转发财政部关于改革国有资产评估行政管理方式加强资产评估监督管理工作意见的通知》的相关规定,除核准项目以外,中央管理的国有资产,其资产评估项目报财政部或中央管理的企业集团公司、国务院有关部门备案。地方管理的国有资产评估项目的备案工作,比照上述原则执行。?

四川省国有资产监督管理委员会《关于省属企业国有资产评估项目备案管理工作职责分工有关事项的通知》(川国资产权〔2013〕81号)?就省属企业国有资产评估项目备案管理工作职责分工进行了明确:(一)经省国资委批准经济行为的事项涉及的资产评估项目,由省国资委负责备案。(二)经省属企业及其各级子企业批准经济行为的事项涉及的资产评估项目,由省属企业负责备案。(三)省属企业负责备案的事项,在办理备案之后5个工作日内应将资产评估项目备案表抄报省国资委。(四)各省属企业应当按照企业国有资产评估管理有关规定,建立本企业国有资产评估管理工作制度,完善资产评估项目的档案管理,做好项目统计分析报告工作。(五)各省属企业应当于每年度终了15个工作日内将本企业当年资产评估项目情况的统计分析资料上报省国资委。(六)省国资委将不定期组织对各省属企业开展企业国有资产评估项目备案管理工作情况进行检查。

该通知所称省属企业是指由省国资委履行出资人职责的企业。各省属企业在执行本通知过程中,遇到问题应当及时向省国资委反映。

四、国有参股公司在挂牌时是否需要提供国有股权设置批复文件

在实务操作过程中,笔者发现全国中小企业股份转让系统在进行审查时,对国有参股公司的审查并没有像国有控股企业那么严格,对于国有参股公司是否应当取得国有股设置批复文件一直以来都存有争议,且在实务中亦不乏有一些国有参股公司并未取得国有股设置批复,但仍然挂牌成功的案例。本文中,笔者从更规范的角度对这个问题进行探讨如下:

根据《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》第2.7条规定:“申请挂牌公司在其股票挂牌前,应当在中国证券登记结算有限责任公司办理全部股票的集中登记。”而中国证券登记结算有限责任公司有关股份初始登记材料要求:涉及国有股东在挂牌前持有股份的,需提供国有资产监督管理部门的批准文件。

《上市公司国有股东标识管理暂行规定》第四条规定:?“国有控股或参股的股份有限公司申请发行股票时,应向证券监督管理机构提供国有资产监督管理机构关于股份公司国有股权管理的批复文件,该文件是股份有限公司申请股票发行的必备文件。”虽然该规定是针对上市公司所作的,但根据笔者对相关案例的检索及全国中小企业股份转让系统、中国证券登记结算有限责任公司的要求,发现对于拟挂牌企业取得国有股权设置批复的要求与上市公司的要求相同。由此可见国有参股企业在挂牌时也需要取得国有股权设置批复文件。另外,根据上述规定并参照已废止的中国证监会发行监管部(2002)第7号《股票发行审核标准备忘录第7号—关于国有股权界定及处置问题的审核要求》的规定,上市公司凡存在国有股权的,不论其国有股权所占的比例高低,均应取得国有股权设置的批复文件。

《全国中小企业股份转让系统挂牌业务问答——关于挂牌条件适用若干问题的解答(二)》〔以下简称解答(二)〕规定:“申请挂牌公司涉及国有控股或国有参股情形,如无法提供国资主管部门出具的股权设置批复文件的,在中介机构明确发表公司不存在国有资产流失的前提下,可以国有产权登记表(证)替代国资部门批复文件。”因此可以看出,这条规定实质是对国有参股公司需提供国有股权设置批复文件的印证。

解答(二)中虽然明确了可以采取替代性解决方案来处理无法提供国资主管部门出具的股权设置批复文件的情况,但是在目前的情况下,对于是否存在国有资产流失在实践中一般比较敏感,中介机构发表拟挂牌企业不存在国有资产流失的意见风险巨大,如非不得已笔者并不建议采用此替代性解决措施,仍是以取得国有股权设置的批复文件为首选。

综上所述,如拟挂牌企业的股东中存在国有或国有控股企业股东,则该股东所持拟挂牌企业的股权应当被界定为国家股或国有股,且该类拟挂牌企业不论其国有股权所占的比例高低,均应当在实施股改并申请挂牌前向国有资产管理机构申请国有股权管理批复(即国有股权设置批复)。

以上即是笔者通过新三板实务操作,对国有股相关问题的一些浅见,从中也应该看到,在企业发展的过程中,投资者的引进固然重要,但新三板拟挂牌企业也要慎重选择。毕竟,在实务中,一旦牵扯到国有资产,程序必然十分繁琐,不论是评估、备案,抑或是取得批复,都需要投入不少的人力、物力和时间成本,这是拟挂牌企业需要认真衡量的。

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